“代孕规制二分法”的论据剖析：借鉴说

五、借鉴说

借鉴说也是支持放开代孕的一种重要的理论观点。该说认为,法律的借鉴与移植是降低立法成本，实现法制文明的一个客观要求，也是实现当代社会治理的一个可行的重要路径。从目前各个国家和地区法律对待代孕的态度来看，很多国家和地区(如英国、希腊、荷兰、以色列、冰岛、加拿大、比利时、巴西、新西兰、葡萄牙与中国香港特区等)都对代孕实行二分规制，即禁止某些代孕(尤其是有偿代孕)而允许其他类型的代孕(特别是无偿代孕)。绝对完全禁止的国家和地区为数不多,甚至还有些国家完全放开代孕。

而从多年来的实践来看,实行这一做法并没有在这些国家和地区引发剧烈的社会反应与伦理问题。总体来看，西方发达国家着眼于代孕市场的大量需求，开放代孕逐渐成为立法主流，这也使得西方国家从立法上最大程度地成就了不孕女性生儿育女的梦想。为了避免子宫的商品化，禁止商业性代孕成为很多国家最终的选择。而亚洲国家的代孕立法尽管趋于保守，但也呈现从完全禁止到有限性开放的态势。

以此为基点，借鉴说认为，代孕作为一种能够为其他国家和地区法律所容许的社会现象，其存在是有其合理性的,这一合理性需要得到尊重。为此,中国应当借鉴以上国家和地区的合理做法,允许这一技术有条件地存在。具体而言,应当完善立法,建立起配套健全的法律规范,禁止有偿代孕，从法律上明确代孕行为的性质，细化各权利人之间的权利义务关系,理顺伦理关系。这是借鉴其他国家立法经验的客观选择。